| Vorwort | 6 |
|---|
| Inhaltsübersicht | 8 |
|---|
| Inhaltsverzeichnis | 10 |
|---|
| A. Einleitung | 16 |
|---|
| I. Praktische Bedeutung und Problemstellung | 16 |
| II. Rechtsgrundlagen | 19 |
| III. Gang der Darstellung | 20 |
| B. Historische Entwicklung | 22 |
|---|
| I. Strafvorschrift als ursprüngliches Regelungsinstrument | 22 |
| II. Gerichtliche Ergänzung bei Beschlussunfähigkeit | 23 |
| III. Gerichtliche Ergänzung auch bei Unterbesetzung | 25 |
| C. Der Antragsteller | 27 |
|---|
| I. Personenkreis | 27 |
| II. Ausgangssituation und Voraussetzungen für das Stellen eines Antrags | 28 |
| 1. Fehlen mindestens eines Aufsichtsratsmitglieds | 28 |
| a) Amtsniederlegung | 29 |
| b) Dauernde Amtsverweigerung | 29 |
| c) Dauernde Verhinderung | 30 |
| (1) Grad der Verhinderung | 30 |
| (2) Voraussichtliche Dauer der Verhinderung | 32 |
| (3) Besondere Rechtsfolgen bei Wegfall der Verhinderung | 32 |
| d) Dauerndes Stimmverbot im dreiköpfigen Aufsichtsrat | 34 |
| (1) Stimmverbot bei der Beschlussfassung über den Abberufungsantrag | 34 |
| (a) Beschlussunfähigkeit | 35 |
| (b) Möglicher Anwendungsfall des § 104 AktG | 35 |
| (c) Teilnahme an der Beschlussfassung trotz Stimmverbots? | 37 |
| (d) Wirksame Antragstellung durch die verbliebenen Aufsichtsratsmitglieder | 39 |
| (2) Stimmverbot bei der Zustimmung zu Beraterverträgen | 43 |
| (3) Zwischenergebnis | 46 |
| e) Bestellung zum Stellvertreter eines Vorstandsmitglieds | 46 |
| f) Anfechtung des Wahlbeschlusses der Hauptversammlung | 47 |
| (1) Wirkung der Anfechtungsklage und zu berücksichtigende Interessen | 48 |
| (2) Lösungsmöglichkeiten | 50 |
| (3) Aufschiebend bedingte und rückwirkende gerichtliche Bestellung | 51 |
| (a) Keine unzulässige Umgehung von Interessen der Anfechtungskläger | 52 |
| (b) Prozessuale Zulässigkeit | 53 |
| (c) Vergleich mit anderen Bestellungsakten im Kapitalgesellschaftsrecht | 54 |
| (d) Weitere Voraussetzungen des § 104 AktG | 56 |
| 2. Beschlussunfähigkeit des Aufsichtsrats | 57 |
| 3. Unterbesetzung des Aufsichtsrats | 58 |
| a) Dreimonatsfrist | 58 |
| (1) Zweck der Frist | 58 |
| (2) Frühe Kritik der Literatur | 59 |
| (3) Verstärkte Kritik durch heutige Praxis der Hauptversammlung | 59 |
| b) Dringender Fall | 63 |
| (1) Untersuchung des Merkmals dringender Fall | 64 |
| (2) Kategorisierung dringender Fälle | 68 |
| (3) Drohender dringender Fall | 69 |
| (4) Beseitigung der Auslegungsschwierigkeiten durch Aufhebung der Dreimonatsfrist | 69 |
| 4. Verhinderung und anderweitige Behebung von Vakanzen | 70 |
| a) Bestellung von Ersatzmitgliedern | 70 |
| b) Entsendungsrechte | 72 |
| c) Unzulässigkeit der Bestellung zusätzlicher Aufsichtsratsmitglieder | 73 |
| d) Zwischenergebnis | 74 |
| 5. Zeitpunkt der Antragstellung | 74 |
| a) Bevorstehende Beschlussunfähigkeit | 75 |
| b) Bevorstehende Unterbesetzung | 75 |
| III. Vorschlags- und Hinweisrechte | 76 |
| 1. Vorschlags- und Hinweisrechte gegenüber dem Gericht | 76 |
| a) Gesetzlich geregelte Vorschlagsrechte | 76 |
| b) Ungeschriebene Vorschlagsrechte | 78 |
| (1) Problematik des vom Vorstand ausgehenden Vorschlags | 78 |
| (2) Für das Vorschlagsrecht sprechende Gründe | 80 |
| (3) Vergleich mit der ordentlichen Bestellung von Aufsichtsratsmitgliedern | 81 |
| (4) Folgerung | 85 |
| c) Mit dem Vorschlag einzureichende Angaben | 86 |
| d) Hinweisrechte und Mitwirkungspflichten | 86 |
| (1) Hinweis des Vorstands auf Bedenken gegen den vom Aufsichtsrat ausgehenden Vorschlag | 86 |
| (2) Hinweis des Vorstands auf Bedenken gegen den Vorschlag eines Großaktionärs | 89 |
| 2. Vorschlags- und Hinweisrechte gegenüber anderen Beteiligten | 92 |
| 3. Empfehlungen zur Vermeidung von Konflikten | 93 |
| a) Einbeziehung anderer Antragsberechtigter | 93 |
| b) Unterbreiten von Alternativvorschlägen | 94 |
| (1) Ordentliche Aufsichtsratswahl | 94 |
| (2) Gerichtliche Bestellung | 96 |
| c) Erstellen eines Anforderungsprofils | 98 |
| IV. Pflichten des Vorstands | 99 |
| 1. Pflicht zur Antragstellung | 99 |
| a) Beschlussunfähigkeit des Aufsichtsrats | 99 |
| (1) Zeitlicher Rahmen der Antragspflicht | 100 |
| (2) Folgen unterlassener Antragstellung | 101 |
| b) Unterbesetzung des Aufsichtsrats | 105 |
| 2. Pflichten hinsichtlich der Ausgestaltung des Antrags | 106 |
| a) Vorschlagspflicht | 106 |
| b) Kandidatenauswahl | 107 |
| c) Empfehlungen des DCGK | 107 |
| (1) Wirkung einer uneingeschränkten Entsprechenserklärung | 108 |
| (2) Befristung der Amtszeit | 109 |
| (a) Zulässigkeit der Befristung | 110 |
| (b) Sinn und Umsetzung der Befristung | 110 |
| (3) Ermessenskriterien | 112 |
| 3. Publizitätspflichten | 113 |
| a) Registerpublizität | 113 |
| b) Ad-hoc-Publizität | 114 |
| V. Pflichten der Aufsichtsratsmitglieder | 115 |
| 1. Antragspflicht bei Beschlussunfähigkeit | 115 |
| a) Folgerungen aus § 104 Abs. 1 Satz 2 AktG, der Entstehungsgeschichte und den Sanktionsmöglichkeiten | 116 |
| b) Allgemeine Sorgfaltspflicht | 117 |
| 2. Pflichten hinsichtlich des Kandidatenvorschlags | 119 |
| a) Vorschlagspflicht | 119 |
| b) Pflicht zur Mitwirkung bei der Kandidatensuche | 120 |
| c) Inhalt der Mitwirkungspflicht | 121 |
| VI. Antragspflicht der Aktionäre | 123 |
| D. Das Gericht als Ersatzbestellungsorgan | 124 |
|---|
| I. Verfahrensrechtliche Einordnung | 124 |
| 1. Zuständigkeit und Verfahrensart | 124 |
| 2. Rechtsfürsorgeverfahren | 125 |
| II. Auswahl der zu bestellenden Person | 126 |
| 1. Schwierigkeiten der Kandidatenauswahl | 126 |
| 2. Vorgehen bei der Kandidatensuche | 128 |
| a) Kandidatenvorschlag liegt dem Gericht vor | 128 |
| b) Kandidatenvorschlag liegt nicht vor | 129 |
| 3. Gesetzliche Vorgaben | 131 |
| a) Höchstzahl der Aufsichtsratsmandate | 131 |
| b) Mindestqualifikation | 132 |
| c) Zahlenmäßiges Verhältnis | 136 |
| 4. Vorgaben der Satzung | 137 |
| 5. Empfehlungen des DCGK | 138 |
| 6. Weitere Kriterien | 142 |
| a) Grundlagen und Gewichtung der Kriterien |
|
